刑事案件
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吸金涉犯銀行法，如何以「情堪憫恕」而減刑？
撰文：高雄律師，王瀚誼律師事務所。
大家好，關於違法吸金會有怎樣的法律責任，在我們之前所撰寫的文章「違法吸金會有怎樣的法律責任？」中已有提及，而今天則要接著討論，在此類可能會受有期徒刑的案件中，是否會有適用刑法第５９條「情堪憫恕」，而讓法官依此條文將犯罪行為人的刑罰減輕的機會呢？
以下我們將用簡單的【回頭是岸的小丸子】案例，向大家討論幾個與「情堪憫恕」相關的議題：
【回頭是岸的小丸子】
小丸子在年少輕狂時，加入了某投資公司，便開始向眾多客戶介紹公司的海外博弈計畫，而公司更藉此向入會的會員吸收大量的資金，以遂行非法收受款項的違法吸金行為，金額甚至高達上億元，此時，若是依照銀行法第２９條、第２９條之１、第１２５條非法經營銀行業務罪的規定，小丸子即有可能被處以七年以上的有期徒刑。
後續，小丸子因為在投資公司的經歷，而受到法院追訴非法經營銀行業務罪，但小丸子歷經幾年歲月的洗禮後，深感年輕時做事確有不周，因此在偵查階段，即承認犯行並據實陳述所有事實，積極嘗試與被害人和解、並在個人能力所及程度上繳所得、甚至還至孤兒院擔任志工。
一、刑法中的「情堪憫恕」，在什麼樣的情狀下可以適用？
一般而言，在刑法條文中所規定的刑度，例如刑法第２７１條殺人罪：「殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。」當中所規定的「處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。」是法律明定也就是「法定刑」的概念，法官在此範圍內具有裁量權，但同時也應受到此範圍的限制，不可超出法律所規定的界線。
法官在法定刑的範圍內，來為科刑裁量時，需考量是否存有加重或減輕刑罰的事由，並依照刑法第５７條，參考行為人的犯罪動機、手段、品行、違反義務的程度．．．等等一切情狀，作為審酌刑度孰輕孰重的參考，而待法官最終在判決中宣判時，此時的刑度是為「宣判刑」。
而「顯可憫恕」，指的是刑法第５９條「犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑。」，此即是上述減輕刑罰的事由之一，若法官在考量個案情狀下，就算宣告法定刑中的最低刑度，還是會有過於嚴苛的情況，於是便可以在法定刑的範圍之外，再適度地減輕刑度，以避免罪與刑失衡的情況發生。
然而實務上就什麼情況下，可以適用「顯可憫恕」，曾存有寬嚴不同的看法：
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早期最高法院曾認為，不應單以行為人的情狀為基礎，而是須達整體犯罪情狀，在客觀上足以令人同情的程度：「而刑法第五十九條之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用；至於被告無前科、家境貧困、肢體殘障、坦白犯行，犯罪所得低微等情狀，僅可為法定刑內從輕科刑之標準，不得據為酌量減刑之理由。」最高法院９４年度台上字第９號刑事判決參照。
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但是近期則有較寬鬆的見解，可就犯罪的一切情狀下去考量，與刑法第５７條的審酌範圍相同：「刑法第五十九條所謂「犯罪之情狀」顯可憫恕，與刑法第五十七條所稱之審酌「一切情狀」，二者並非屬截然不同之範圍，於裁判上酌量減輕其刑時，本應就犯罪一切情狀（包括刑法第五十七條所列舉之十款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，以為判斷，故適用第五十九條酌量減輕其刑時，並不排除第五十七條所列舉十款事由之審酌。」最高法院１０１年度台上字第５３９３號刑事判決參照。
此外，依照９４年１月７號刑法第５９條修正的立法理由（參立法院法律系統 ）也明確地指出，修正後的刑法第５９條，是為了在刑法第５７條審判者主觀判斷之外，再加上犯罪之情狀顯可憫恕的要件，在客觀上顯然足以引起一般同情，認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重者，始有其適用。
二、法官如何看待回頭是岸的小丸子呢？
在我們先前所撰寫過的文章中已討論過，小丸子的違法吸金行為可能會涉犯銀行法第２９條的罪嫌，且犯罪所得達新台幣一億元以上，因此需負起銀行法第１２５條第１項後段，最低七年以上法定刑的責任，但後續法院在歷經了兩審過後，認為小丸子對於公司吸金業務並無決策權，而且自偵查以來，小丸子始終都承認犯行、並在個人能力所及程度上繳所得，已符合銀行法第１２５條之４第２項前段規定，依法得以減輕其刑為三年六個月，這裡是第一次的酌減。
而法院其實也看到了，小丸子後續積極地嘗試與被害人和解、甚至還至孤兒院擔任志工的行為，可見小丸子的犯後態度十分良好，依若還是判處三年六個月不免有情輕法重之感，而且客觀上確實足以引起一般人的同情，若還是宣告法定的最低刑度，不免還是過於嚴苛，因此是屬於刑法第５９條「犯罪之情況顯可憫恕」的情況，因此將小丸子的刑度酌減為有期徒刑兩年，緩刑伍年，並需向公庫繳納一定數額，這裡是第二次的酌減。
因此，最後小丸子雖然觸犯了銀行法第１２５條最低七年以上有期徒刑的罪名，但是最後在法官得以依照個案，具有審酌刑度的裁量權之下，歷經了兩次的減刑，小丸子最終的宣告刑（有期徒刑兩年，緩刑伍年），已經明顯低於法定刑（最低七年以上有期徒刑）。
